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La distribution des dividendes en droit des sociétés commerciales ohada

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par Marc Rostel KANA KENGNI
Université de Dschang - Master en droit des affaires et de l'entreprise 2013
  

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TABLES DES MATIÈRES

AVERTISSEMENT I

DÉDICACE II

REMERCIEMENTS III

PRINCIPALES ABRÉVIATIONS IV

SOMMAIRE VI

RÉSUMÉ VII

ABSTRACT VIII

INTRODUCTION GÉNÉRALE 1

PREMIÈRE PARTIE: LA RÉGLEMENTATION DES CONDITIONS DE LA DISTRIBUTION DES DIVIDENDES CONCILIANT LES INTÉRÊTS SOCIAUX 14

CHAPITRE 1 : LA PRÉÉMINENCE DE L'INTÉRÊT DE LA SOCIÉTÉ DANS LA CONDITION FINANCIÈRE 16

Section 1 : L'EXIGENCE D'UN BÉNÉFICE DISTRIBUABLE 16

Paragraphe 1 : LE PRÉLÈVEMENT DES DIVIDENDES PAR PRIORITÉ SUR LE BÉNÉFICE DISTRIBUABLE 17

A- La notion de bénéfice distribuable 17

B- La détermination du bénéfice distribuable 18

1- L'augmentation du report à nouveau bénéficiaire au résultat de l'exercice 18

2- Les prélèvements à effectuer sur le résultat de l'exercice 19

Paragraphe 2 : LA POSSIBILITÉ DE DÉCIDER D'UN PRÉLÈVEMENT SUR LES RÉSERVES 21

A- Les réserves disponibles comme complément au bénéfice distribuable.. 22

B- L'interdiction de toute distribution rendant les capitaux propres inférieurs au capital social 23

Section 2 : LA PRÉSERVATION DU CAPITAL SOCIAL COMME INTÉRÊT DE L'EXIGENCE D'UN BÉNÉFICE DISTRIBUABLE 24

Paragraphe 1 : L'IMPORTANCE DU CAPITAL SOCIAL DANS LES SOCIÉTÉS COMMERCIALES 25

A- L'importance relative du capital social dans les sociétés à risque illimité................................................................................... 25

1- Le rôle négligeable : la garantie des tiers 25

2- Le rôle considérable : le financement de la société 26

B- L'importance accrue du capital social dans les sociétés à risque limité 26

1- Le capital social comme unique garantie des créanciers sociaux 26

2- Le capital social comme moyen de financement de la société 27

Paragraphe 2 : LES CONSÉQUENCES DE LA PRÉSERVATION DU CAPITAL SOCIAL 28

A- La solvabilité de la société commerciale 29

1- Controverse sur le rôle de garantie de solvabilité du capital social 29

2- Conservation du rôle du capital social comme garantie de solvabilité 29

B- La pérennisation de la société commerciale 31

CONCLUSION DU PREMIER CHAPITRE 33

CHAPITRE 2 : LA PRIMEUR DE L'INTÉRÊT DE L'ASSOCIÉ DANS LES CONDITIONS PROCÉDURALES 34

Section 1 : L'OBLIGATION D'APPROBATION DES COMPTES SOCIAUX................................................................................... 35

Paragraphe 1 : LA PROCÉDURE D'APPROBATION DES COMPTES 35

A- La préparation de l'approbation des comptes dans une optique de l'information de l'associé 35

1- La nature des documents 36

2- La communication préalable des documents aux associés 37

B- La réalisation de l'approbation des comptes 38

Paragraphe 2 : LES SUITES DE LA PROCÉDURE D'APPROBATION DES COMPTES 40

A- L'obligation de publication des comptes sociaux 40

1- Les sociétés soumises à l'obligation de publication 40

2- La réticence des sociétés à procéder à la publication des comptes 41

B- La sanction de l'irrégularité de tenue des assemblées générales d'approbation des comptes. 42

Section 2 : L'EXIGENCE D'UNE DÉCISION DE DISTRIBUTION PRÉSERVANT LA VOCATION AU DIVIDENDE DES ASSOCIÉS 44

Paragraphe 1 : L'INTERVENTION DE L'ASSOCIÉ DANS LA DÉCISION DE DISTRIBUTION 44

A- Le droit de participation de l'associé à l'assemblée générale ordinaire compétente pour la distribution des dividendes 44

1- Le droit de vote comme moyen de prise de décision de l'associé 45

2- La protection du droit de participation aux assemblées générales ordinaires 47

B- La possibilité de faire face aux mesures préjudiciables au droit des associés 48

1- Le recours à un mandataire en cas d'absence de décision de distribution........................................................................... 48

2- Le recours à l'abus de majorité en cas de mise abusive des bénéfices dans les réserves 52

Paragraphe 2 : LA RÉGLEMENTATION INCOMPLÈTE DE LA VOCATION DES ASSOCIÉS AUX DIVIDENDES 54

A- La reconnaissance de l'associé comme créancier des dividendes 54

1- L'octroi de la qualité de créancier des dividendes par la qualité d'associé 55

2- L'obligation de libération de l'apport comme condition de bénéfice du droit au dividende 56

B- L'existence des zones d'ombre pour la détermination de l'ayant droit aux dividendes 57

1- Les hypothèses d'opérations sur les titres sociaux 57

2- Les hypothèses de la propriété partagée 59

CONCLUSION DU DEUXIÈME CHAPITRE 61

CONCLUSION DE LA PREMIÈRE PARTIE 62

DEUXIÈME PARTIE: L'ORGANISATION DE LA RÉPARTITION DES DIVIDENDES DANS UNE OPTIQUE DE PROTECTION DES INTÉRÊTS SOCIAUX 63

CHAPITRE 1 : L'AMÉNAGEMENT DES MODALITÉS DE RÉPARTITION GARANTISSANT LES DROITS DES ASSOCIÉS 65

Section1 : LES MODALITÉS DE RÉPARTITION DES DIVIDENDES PRÉSERVANT L'ÉGALITÉ ENTRE LES ASSOCIÉS 66

Paragraphe 1 : LE PRINCIPE DE LA RÉPARTITION ÉGALITAIRE 66

A- Les manifestations de la répartition égalitaire 67

1- La proportionnalité du dividende à l'apport en capital correspondant 67

2- La proportionnalité recherchée du dividende à l'industrie fournie 68

B- Les difficultés d'application de la répartition égalitaire 70

1- Les entorses au principe de la répartition égalitaire 70

2- L'inapplication de la répartition égalitaire prévue dans les statuts 71

Paragraphe 2 : LA POSSIBLE ORGANISATION D'UNE RÉPARTITION INÉGALITAIRE 72

A- L'aménagement de l'inégalité par les droits pécuniaires particuliers 73

1- Les actions et parts sociales assorties d'avantages particuliers 73

2- Les actions de priorité 74

B- L'organisation de la protection des associés contre les abus de la répartition inégalitaire 75

1- La procédure spécifique d'octroi des titres sociaux assortis de droits particuliers 75

2- La prohibition des clauses léonines 76

Section 2 : LA COMMODITÉ DES MODALITÉS DE PAIEMENT DES DIVIDENDES.............................................................................. 78

Paragraphe 1 : LA DIVERSITÉ DES FORMES DE DIVIDENDES 78

A- La composition des dividendes 78

1- L'intérêt statutaire ou premier dividende 78

2- Le superdividende ou deuxième dividende 80

B- La variété des formes de paiement des dividendes 80

1- Le paiement des dividendes en numéraire ou en nature 81

2- Le paiement des dividendes en actions 82

Paragraphe 2 : LA MISE EN PAIEMENT OBLIGATOIRE DES DIVIDENDES 83

A- La réalisation amiable du paiement 83

B- La réalisation contentieuse du paiement 84

CONCLUSION DU PREMIER CHAPITRE 87

CHAPITRE 2 : LE CONTRÔLE DE LA RÉPARTITION DES DIVIDENDES PROTÉGEANT L'ASSOCIÉ ET LA SOCIÉTÉ 88

Section 1 : LE CONTRÔLE PRÉVENTIF GARANTISSANT L'ÉGALITÉ ET LA RÉGULARITÉ DE LA DISTRIBUTION DES DIVIDENDES 89

Paragraphe 1 : LE CONTRÔLE PAR LES ASSOCIÉS 89

A- Le contrôle par le droit d'information directe 90

B- Le contrôle par le recours à l'expertise de gestion 91

Paragraphe 2 : LE CONTRÔLE DU COMMISSAIRE AUX COMPTES 93

A- Le contenu du contrôle du commissaire aux comptes 93

1- Le contrôle de l'égalité entre associés 94

2- Le contrôle de la régularité des comptes 95

B- La nécessité d'exiger la désignation d'un commissaire aux comptes dans toutes les sociétés commerciales 96

Section 2 : LA SANCTION DE L'IRRÉGULARITÉ PAR LA RÉPRESSION DE LA DISTRIBUTION DES DIVIDENDES FICTIFS 97

Paragraphe 1 : LA COMMISSION DE L'INFRACTION DE LA DISTRIBUTION DES DIVIDENDES FICTIFS. 98

A- Les éléments matériels de la distribution des dividendes fictifs 98

1- Le préalable d'absence d'inventaire ou d'inventaire frauduleux 99

2- La nécessité de la décision de distribution et de l'acte de répartition des dividendes fictifs 100

B- L'exigence de l'intention frauduleuse 102

Paragraphe 2 : LA RÉPRESSION DE LA DISTRIBUTION DES DIVIDENDES FICTIFS 103

A- La mise en oeuvre de la répression de la distribution des dividendes fictifs................................................................................... 104

1- Les titulaires de l'action en responsabilité pour distribution des dividendes fictifs 104

2- Les sanctions de la distribution des dividendes fictifs 105

B- L'utilité de la répression de la distribution des dividendes fictifs 106

1- L'utilité de la répression de la distribution des dividendes fictifs à l'égard de la société 106

2- L'utilité de la répression de la distribution des dividendes fictifs au-delà de la société 107

CONCLUSION DU DEUXIÈME CHAPITRE 109

CONCLUSION GÉNÉRALE 111

BIBLIOGRAPHIE SÉLECTIVE 114

TABLES DES MATIÈRES 122

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"Entre deux mots il faut choisir le moindre"   Paul Valery