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L'égalité des armes dans le cadre de l'arbitrage investisseur-état.

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par Michael Farchakh
Université Paris 1 : Panthéon-Sorbonne - Master 2 - Droit International et Organisations Internationales 2015
  

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TABLE DES MATIÈRES

SOMMAIRE 3

LISTE DES ABRÉVIATIONS 5

INTRODUCTION 7

CHAPITRE 1: LA CONSTATATION D'UNE CRISE DANS LE SYSTÈME INVESTISSEUR-ÉTAT 18

Section 1 : L'État pris au piège de l'arbitrage d'investissement 19

I- L'État, eternel défendeur 20

A) L'arbitrage sur fondement d'un contrat 21

B) L'arbitrage sur fondement d'un traité 25

i) L'intérêt pour l'État de l'existence d'un recours arbitral contre l'investisseur 25

ii) La question des demandes reconventionnelles 28

II- Les imprévisibilités inhérentes au système 30

A) L'imprévisibilité quant à l'identité du demandeur 31

i) Le problème du voile corporatif et des sociétés coquilles 32

ii) Le phénomène des demandes de masse 34

B) L'imprévisibilité quant à l'origine de l'acte litigieux 36

C) L'imprévisibilité quant aux protections garanties 38

i) L'expropriation indirecte 39

ii) Le standard de traitement juste et équitable 40

III- Le déraillement de la fonction étatique 43

A) La méconnaissance de l'intérêt public 43

B) Le risque de gel réglementaire 46

Section 2 : Les problèmes auxquels font face les investisseurs 49

I- L'exécution des sentences arbitrales 49

A) L'exécution de sentences CIRDI 50

B) L'exécution de sentences CNUDCI 52

II- L'abus d'autorité par l'État 54

A) L'usage des prérogatives étatiques à des fins non-légitimes 55

B) L'obstruction de la justice par l'État 56

III- L'indépendance et l'impartialité des arbitres 58

A) L'exercice de l'influence de l'État sur les arbitres 59

B) Le penchant naturel des arbitres pour les investisseurs 60

CHAPITRE 2 : UNE JUSTIFICATION DU DÉSÉQUILIBRE INSTITUTIONNEL 63

Section 1 : La conceptualisation de l'Arbitrage Investisseur-État en tant que gouvernance globale 65

I- Une analyse structurelle de l'arbitrage d'investissement en tant que droit administratif internationalisé 65

A) Un recours individuel contre l'État dans un contexte internationalisé 66

B) L'allocation d'indemnisations à titre de réparation de droit public 68

C) L'exécution des sentences arbitrales 69

II- La création de standards de comportement pour les États 71

A) Le standard de traitement juste et équitable 71

B) Le recours au principe de proportionnalité 73

Section 2 : Une théorie séduisante mais pas convaincante 74

I- Le danger posé par l'arbitrage d'investissement à l'intérêt public 75

A) Le manque de contribution publique 76

B) Le risque de gel réglementaire 77

II- Le problème d'accountability en arbitrage d'investissement 78

A) La transparence en arbitrage d'investissement 79

B) L'accountability des arbitres 80

CHAPITRE 3 : LES SOLUTIONS PRATIQUES AVANCÉES 83

Section 1 : La refonte du régime des traités d'investissement 83

I- Les plans de réforme proposés 84

A) Le contenu de la réforme 84

B) La multilatéralisation du droit international de l'investissement 87

II- Les inconvénients d'une telle réforme 89

A) Les insuffisances de la solution proposée 89

B) Les obstacles à sa mise en oeuvre 91

Section 2 : La création d'une cour internationale de l'investissement 93

I- Le renforcement du respect de l'égalité des armes 94

A) Des justiciables aux armes égales 94

B) Des adjudicateurs gardiens de l'égalité des armes 97

II- Les dangers posés par la création d'une juridiction permanente 99

A) L'érosion des avantages liés à l'arbitrage 100

B) Le risque de développements jurisprudentiels non-anticipés 102

CONCLUSION GÉNÉRALE 105

BIBLIOGRAPHIE 107

TABLE DES MATIÈRES 122

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