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La qualification d'investissement au regard de la jurisprudence arbitrale internationale: entre conceptions subjectives et objectives.

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par Elie-Joël ILONGA MONDELE
Université de Kinshasa (UNIKIN) - Licence en droit économique et social 2015
  

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5. METHODES ET TECHNIQUES DE RECHERCHE

Toute démarche scientifique exige l'emploi d'une méthodologie de recherche qui assure la fiabilité et l'objectivité des données auxquelles on a recouru. Le travail de recherche en droit n'échappe pas non plus à cette exigence. Il convient cependant de souligner, ensemble avec MWANZO « qu'il n'existe pas dans une recherche juridique une méthode mais des méthodes(...) »40, à coté desquelles se placent une multitude des techniques de recherche puisées généralement en sciences sociales.

Ainsi, la spécificité de notre dissertation nous exige à recourir aux méthodes dites « interprétatives » qui sont : l'exégèse(pour connaitre le vrai sens des traités bilatéraux et multilatéraux d'investissement que nous examinerons), le fonctionnalisme ou la méthode téléologique (pour connaitre les finalités desdits textes), la méthode historique ou évolutive ( nous permettra de connaitre les sources historiques de l'investissement étranger c'est-à-dire son origine et son évolution à travers la jurisprudence internationale) .

38CARREAU D., Le droit des investissements internationaux, interview, disponible sur : http// www.google.cd, page consultée le 20 Janvier 2016.

39MOSCHE HIRSCH, The arbitration mechanism of the ICSID, Boston, Martinus Nijhoff, Dordrecht, 1993, p.5. 40MWANZO idin' AMINYE E., Guide pratique des méthodes, notes des références infrapaginales et bibliographiques ainsi que des autres règles utiles usitées dans un travail de fin d'études en droit, Kinshasa, collection idin', 2013, p.6.

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A côté de celles-ci, nous ferons également appel à la théorie analytique du droit qui, d'après CORTEN permet de s'interroger sur la place d'un concept déterminé dans l'ordre juridique international pris dans sa globalité .41Pour notre compte, elle consistera à déterminer la portée de la notion d'investissement dans la jurisprudence arbitrale internationale. En sus,

nous allons recourir à « l'analyse économique du droit » ou « Law and
economics ».D'aucuns se demanderont qu'est-ce que la science économique a à voir avec le droit sur ce point ?42 Cette théorie née aux Etats-Unis à partir du début des années soixante, avec les précurseurs tels que Ronald COASE et Richard POSNER consiste à mesurer l'efficacité - condition déterminante - des règles juridiques en se servant de certaines théories économiques, afin d'en donner des pistes de solution.

Dans la présente étude, elle nous sera utile en ce qui concerne l'arbitrage transnational de l'investissement, qui est un mécanisme déséquilibré c'est-à-dire seulement reconnu à l'investisseur étranger, et grâce à quoi les Etats - récepteurs sont souvent condamnés à chaque fois. L'exemple le plus parfait est la dénonciation de certains Etats - la Bolivie, l'Equateur et le Venezuela de la convention du CIRDI43.Cette situation peut entrainer la diminution du volume des investissements protégés dans ces Etats, consécutive à la faiblesse de l'économie mondiale, car les Etats-hôtes penseront qu'un moindre contentieux avec l'autre partie, peut amener à une action devant le juge arbitral international. Certaines

sources affirment d'ailleurs que ces juridictions, investisseurs étrangers et les cabinets
d'avocats qui le soutiennent dans cette démarche sont les « profiteurs de l'injustice »44 et « alimentent un boom d'arbitrage »45.

Ainsi, nous tiendront compte de répercussions économiques dans les Etats d'accueil, et dans le monde que cette situation peut causer, tout en faisant appel aux théories économiques, pour la prévenir ou y remédier. C'est en quelques mots, l'importance de l'analyse économique du droit pour notre sujet.

41CORTEN O., Méthodologie de droit international public, Bruxelles, Ed. de l'Université de Bruxelles, 1997, p.23.

42 FRYDMAN D., « what economics and why it matters? », law's order, Prince town University, Press, 2000. En ligne, disponible sur : http//www. best.com/ ddfr/ lawsorder/. »». (Page consultée le 10 Juin 2016).

43Comme tout traité international, la convention du CIRDI de 1965 peut faire l'objet d'une dénonciation ou d'un retrait d'un Etat partie lorsque celui-ci considère qu'il n'est plus dans son intérêt légitime de l'être (art.71). La Bolivie a été le premier à initier cette pratique avec le retrait notifié en Mai 2007 au CIRDI, effectif à compter de Novembre 2007 ; suivi de l'Equateur, dénonciation notifiée en Juillet 2009, effective en Janvier 2010 ; enfin le Venezuela en Janvier 2012 et son retrait au mois de Juillet de la même année.

44Transnational institute, Les profiteurs de l'injustice, Bruxelles/ Amsterdam, 2012, pp.1-3, en ligne. (Page consultée le 22 Mai 2002).

45Ibidem.

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En outre, nous utiliserons certaines techniques de recherche qui nous permettrons de comprendre et d'expliquer la présente étude, en l'occurrence : la technique documentaire (par l'usage des documents, articles et textes juridiques traitant de la notion d'investissement étranger) et l'utilisation des données statistiques (elle nous servira à dresser des tableaux statistiques, notamment ceux destinés à expliquer le nombre constante des litiges d'investissement soumis devant les juridictions arbitrales internationales).

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"Il existe une chose plus puissante que toutes les armées du monde, c'est une idée dont l'heure est venue"   Victor Hugo