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La lex mercatoria

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par Salimata MALLE
Université Ibn Khaldoun de Tunis - Master Pro 2009
  

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PARAGRAPHE II:

LES REGLES INTERNATIONALES POUR L'INTERPRETATION DES TERMES USUELS (INCOTERMS)

A- LES INCOTERMS

Les incoterms sont des règles internationales pour l'interprétation des termes commerciaux les plus utilisés dans le commerce.

Analysés comme illustration type de simplification des pratiques commerciales, les incoterms sont plus généralement reflétant selon Mr.DERAINS ET ELSEMAN,«sont des règles juridiques fruit de la pratiques, qui plus que des règles édictées par les lois étatiques avaient progressivement fixé la plupart des obligations qui pèsent sur les parties au contrat de vente(*153) ».

Ils (incoterm) illustrent parfaitement bien l'une des plus grandes réussites de la C.C.I. dans ses tentatives de codification des règles usages commerciaux menées avec ténacité depuis1960.

Ces essais furent d'ailleurs couronnés de succès en 1936 lorsque la C.C.I. a put mettre à la disposition des praticiens du commerce international, ce que la rédaction officielle de1953 a pu décrire comme (une série des règles internationales de caractère facultatif précisant l'interprétation des principaux termes utilisés dans les contrats de ventes dans l'étranger).

(*152)Sentence CCI rendue dans l'affaire n°1675en 1969, clunet 1974,pp895-897

(*153)DERAINS .ELSEMAN : la pratique des INCOTERMS, Paris, JUPITER, 1988,n°4 P4

Ils sont destinés aux hommes d'affaires qui préfèrent la certitude des règles internationales uniformes à l'incertitude qu'entraine la diversité des interprétations données aux même termes dans les différents pays.

Ce qui signifie que les règles que dégagent les incoterms est plus rassurant dans les transactions commerciales, que des divers règles élaboré par les différents pays qui sont incertains à régir les transactions commerciale.

Ces règles Codifient la pratique la plus courante (lex mercatoria) du commerce international afin d'être adoptées unanimement. Elles régissent les problèmes liés notamment au:

· Transfère de risque

· modalités de transport et assurance

· emballage et étiquetage des marchandises

· nature type des documents accompagnant les marchandises

· opération de contrôle et certificats de qualité des produits

· notification des différentes opérations effectuées

Toutefois certains auteurs leur dénient encore le caractère de recueil d'usage et y voient plus précisément ( qui ne sont que des définitions modèle pour les clauses particulières juste de livraison et donc des propositions d' interprétations,(*154) si ses acceptable et capable de régir les transactions commerciale). Donc une règle incertaine.

Mais l'analyse de la pratique relève qu'ils représentent bien une véritable codification d'usage. La jurisprudence arbitrale décide que même en l'absence de toute référence contractuelle aux incoterms, il y a lieu d'appliquer ces règles notamment afin de faire supporter à l'acheteur touts les risques que peut courir la marchandise du moment ou elle a effectivement passé le bastingage du navire au port de débarquement.

De cet faite, vue son importance peut-on lui considérer comme une interprétation, acceptée dans touts les pays et qui fait face aux transactions commerciales

B INTERPRETATION UNANIME ACCEPTE DANS LES TOUTS PAYS

Selon les arbitres il s'agirait d'une interprétation unanimement acceptée dans tout pays, dans la pratique du commerce international si bien qu'ils refusent d'admettre l'existence d'usage qui leur contre viendrait.

Parfois on retrouve une collaboration entre les juges étatiques et les arbitres du commerce internationaux, les premiers s'appuyant par des exemples sur la jurisprudence développée par les seconds pour motiver d'avantage leur décision.

Cette attitude caractérise une volonté de prise en considération par un ordre juridique et une interprétation donnée par un autre système juridique étranger à propos d'une question donnée.

(*154) Une interprétation :incoterms IBD

Elle fait alors transparaitre la volonté non seulement de prévenir des conflits d'interprétations mais encore de construire ensemble un tronc commun des solutions juridiques pour éviter tout le risque qui peut survenu dans la transaction commerciale.(*155)

Transposée à la lex mercatoria cette démarche s'analyse à une action complémentaire des juges et des arbitres dans l'édification de règles substantielles régissant les relations commerciales.

Il s'ensuit que l'on doit reconnaître aux incoterms la valeur d'usages professionnels mais aussi une règle de droit qui est efficace pour la transaction commerciale.

En effet, dès lors qu'ils sont sensé d'être une rédaction sommaire de la coutume internationales en matière de vente, il y a lieu de les faire figurer à part entière dans les sources formelles de la lex mercatoria et qui aboutirait en fin une codification de la lex mercatoria.

Et lorsque l'on sait que les documents établit par les organes professionnels, tels que les incoterms qui s'inspirent à la base et très étroitement des usages du commerce international ou constituent une source matérielle des plus parfaites dans laquelle les arbitres puisent le substrat des principes généraux dégagés par eux dans le cadre de la protection de la transaction commerciale mais aussi le respect obligatoire de cette convention ,lorsque les parties décident d'accepter l'un et l'autre la notification du document apporté. Elles seront dans l'obligation de respecter leur responsabilité.

Cependant vue qu uene telle règle à été codifiée, il ne serait qu'à rétablir des codes de conduite.

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"Il faudrait pour le bonheur des états que les philosophes fussent roi ou que les rois fussent philosophes"   Platon