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Les litiges entre parents à propos de la circoncision de leur enfant

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par Ismahène Chamkhi
Université de Nantes - Master 2 Droit Privé Général 2013
  

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II - Responsabilité envers l'enfant

203. La Cour d'appel de Paris, dans l'arrêt du 29 septembre 2000*, a accueilli l'action en responsabilité civile intentée par l'enfant, représenté par sa mère en qualité d'administratrice légale, à l'encontre de son père pour lui avoir fait subir une opération de circoncision rituelle lors de l'exercice de son droit d'hébergement.

204. Le bien-fondé de la réparation du préjudice subi par l'enfant n'est pas explicité par la Cour d'appel. Il faut donc s'interroger et tirer la portée de cette solution. Les juges ont nécessairement retenu une faute à l'encontre du père pour faire jouer l'article 1382 du Code civil. Mais en quoi consiste la faute? quid du préjudice de l'enfant ?

205. Un commentateur explique que « ce qui est ici sanctionné c'est en quelque sorte le choix éducatif du parent. (...) Certes, les juges ont statué sous l'empire de la loi du 8 janvier 1993. Néanmoins, les dispositions issues de la loi du 4 mars 2002 sont imprégnées de l'activité jurisprudentielle novatrice, la résidence alternée en est un exemple. Et, en l'espèce, il ne serait pas improbable que ces juges aient prématurément illustré les devoirs parentaux du nouvel article 371-1 du Code civil : le devoir de protéger l'enfant dans le respect dû à sa personne et le devoir d'associer l'enfant aux décisions qui le concernent, selon son âge et son degré de maturité »124. Ces nouvelles dispositions revalorisent le statut de l'enfant en mettant en avant sa qualité de sujet de droit. Parents et enfants deviennent, à certains égards, débiteurs et créanciers les uns des autres .

206. C'est précisément contre quoi s'insurge un autre commentateur : « Parents et enfants ne sont pas débiteurs et créanciers les uns des autres (...) Mettre, comme en l'espèce, une réparation civile à la charge de père au bénéfice de son fils revient alors à affirmer la possibilité pour les enfants de critiquer devant les juges les choix éducatifs faits par leurs parents et de demander, sur le seul plan civil, la réparation des conséquences qu'ils jugeraient dommageables de ces choix. Le raisonnement est dans l'air du temps (...). Il est cependant permis de s'interroger sur le bien-fondé de ces solutions qui envisagent les relations entre parents et enfants de moins en moins comme des pouvoirs donnés aux premiers et de plus en plus comme une responsabilité de laquelle ceux-ci devront dorénavant répondre lorsqu'ils auront causé à leurs enfants des dommages en ne les élevant pas « bien ». »125

207. En tout état de cause, il faut aussi se demander pourquoi cette solution (qui porte sur une circoncision non traumatisante et sans complications) n'a pas été reprise par la décision suivante de la Cour d'appel de Lyon du 10 janvier 2011*. En effet, il a été relevé par la Cour d'appel de Lyon que la circoncision avait été, en l'espèce, « doulou-

124Stéphanie Pons, préc., page 240.

125 C. Duvert, note sous CA Paris, 29 septembre 2000*, D. 2001, juris. Page 1585.

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reuse » et « traumatisante » pour l'enfant126.

208. La condamnation au versement de dommages-intérêts est lourde de conséquences. Ne perdons tout de même pas de vue que cette décision du 29 septembre 2000* reste un cas isolé. Plus courante est la sanction du mésusage par les parents de leur autorité parentale par la perte ou la réduction des droits liés à l'autorité parentale.

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"Là où il n'y a pas d'espoir, nous devons l'inventer"   Albert Camus