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La protection de la santé comme limite à  la liberté d'entreprendre

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par Thomas BERTRAND
Université Montesquieu Bordeaux 4 - Master 2 droit de la coopération économique et des affaires internationales 2012
  

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II - Le régime de la recherche impliquant la personne humaine : un nouveau compromis entre liberté d'entreprendre et protection des sujets fondé sur le degré de risques et de contraintes encourus par les sujets

Nous verrons tout d'abord que la réforme procède à un élargissement des sujets (A) puis qu'elle opère une graduation des obligations d'information et de recueil du consentement (B).

A - Un élargissement des sujets pouvant être impliqués dans une recherche

Nous évoquerons ici les principaux changements apportés par la réforme et impliquant un élargissement des sujets pouvant se prêter à une recherche.

Affiliation du sujet à un régime de sécurité social. Alors que cette affiliation était obligatoire pour les sujets participant à une recherche biomédicale, la nouvelle réforme vient tempérer cette obligation en fonction des catégories de recherches concernées.

Ainsi premièrement, cette affiliation n'est pas requise pour les personnes sollicitées pour se prêter à des recherches non interventionnelles (nouvel art. L. 1121-8-1 CSP). Cette disposition est justifiée par les faibles risques que comporte une recherche non interventionnelle. Cela permettra de faciliter le recrutement de sujets par les chercheurs. En outre, c'est ainsi que le promoteur n'est pas tenu pour cette catégorie de recherches de souscrire préalablement à une assurance garantissant sa responsabilité civile et celle de tout intervenant.

Deuxièmement, si le principe de l'obligation d`affiliation est maintenu concernant les recherches interventionnelles, la nouvelle réforme y apporte des exceptions. Ainsi, à titre dérogatoire, une personne non affiliée pourra participer à une recherche interventionnelle sur autorisation motivée du Comité de protection des personnes compétent. Cette autorisation doit toutefois être fondée, soit sur l'importance du bénéfice escompté pour ces personnes lorsqu'il est de nature à justifier le risque prévisible encouru, soit au regard du bénéfice escompté pour d'autres personnes se trouvant dans la même situation juridique, à condition que le risque prévisible soit nul et que les contraintes de la recherche soient minime (nouvel article L11218-1 CSP).

Si ces dispositions sont de nature à faire courir un risque de nature pécuniaire aux sujets, il n'en demeure pas moins que la condition imposée de respecter la balance bénéfice/risque

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impose que ces situations se présentent généralement lorsque la santé du sujet est telle que les aspects financiers doivent être placés au second plan.

Mineurs et majeurs protégés. Il faut noter que les dispositions visant à restreindre la participation des mineurs et des majeurs protégés (nouveaux articles L. 1121-7 et L. 1121-8 CSP) ne s'appliquent pas aux recherches non interventionnelles. Cela constitue un nouvel élargissement des personnes susceptibles de participer à une recherche.

Participation simultanées à plusieurs recherches. Les possibilités d'interdire au sujet impliqué dans une recherche de participer simultanément à une autre recherche, ou de fixer une période d'exclusion au cours de laquelle le sujet qui se prête à une recherche ne peut participer à une autre recherche ne sont pas applicables aux recherches non interventionnelles (nouvel art. L1121-12 CSP). Cela facilite encore une fois le recrutement par les chercheurs de sujets.

En outre, éléments fondamentaux dans la protection des sujets, les obligations d'information et de recueil du consentement de ces derniers n'ont pas la même portée suivant la recherche concernée.

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