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Intelligence artificielle et mise en oeuvre des principes de privacy by design et privacy by default


par Julie Morin Richard
Ulco - Master 2 Droit des affaires 2020
  

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4.2. Principe d'exactitude

L'article 5.1. d) dispose que les données traitées doivent être « exactes et, si nécessaire, tenues à jour ; toutes les mesures raisonnables doivent être prises pour que les données à caractère personnel qui sont inexactes, eu égard aux finalités pour lesquelles elles sont traitées, soient effacées ou rectifiées sans tarder ».

4.3. Principe de transparence

Dès la collecte des données, il est nécessaire d'informer les personnes concernées, conformément au privacy by design387. Le contenu de l'information varie suivant le fait que la collecte est effectuée directement ou indirectement auprès de la personne concernée.

384 EDPB, «Guidelines 4/2019 on Article 25 Data Protection by Design and by Default», 20 novembre 2019, p.19

385 CNIL, « Minimiser les données collectées », 27 janvier 2020

386 CNIL, « Analyse d'impact relative à la protection des données », février 2018, p. 39

387 G. D'acquisto, J. Domingo-ferrer, ENISA, «Privacy by design in big data», décembre 2015, p.26

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Le régime de lege lata

L'information doit être facile d'accès, délivrée de manière claire et compréhensible, concise, et distinguée des autres types d'information388. Par ailleurs, le G29 précise389 que pour garantir les principes de protection des données par design et par défaut, des mécanismes de traçage de l'identification du responsable du traitement devraient être mis en place tout au long du cycle de vie de la donnée afin de garantir le principe de transparence.

En cas de faille de sécurité présentant un risque pour les personnes, le responsable du traitement doit informer la CNIL dans les 72 heures qui suivent la connaissance de cette faille, ainsi que les personnes concernées si le risque est élevé390.

Les traitements par des logiciels d'intelligence artificielle doivent faire l'objet d'informations supplémentaires. Les articles 13.2.f) et 14.2.g) du RGPD disposent du droit d'être informé d'une prise de décision automatisée et de l'obligation d'informer les personnes du fait qu'ils interagissent avec un robot et non avec un humain.

L'article 22 du RGPD ajoute un droit d'obtenir des informations sur la logique de fonctionnement algorithmique et des conséquences potentielles du traitement. La CNIL recommande de préférer le principe d'intelligibilité au principe de transparence391. Le principe de transparence peut être trop réducteur et se traduire par la publication du code source, peu compréhensible par le grand public. A l'inverse, le principe d'intelligibilité vise à expliquer la logique générale de fonctionnement de l'algorithme. Dans une logique similaire, la Commission européenne recommande de préciser les capacités et les limites des systèmes d'intelligence artificielle au regard de la finalité pour laquelle ils s'exécutent392.

Toutefois, le devoir d'information n'inclut pas toujours l'obligation d'explicabilité des algorithmes. Le RGPD impose le droit à l'explicabilité seulement pour des décisions fondées exclusivement sur un traitement automatisé et ayant des effets sur la personne concernée. Néanmoins, comme l'a rappelé le Conseil d'État dans sa décision Parcoursup393, certains régimes spéciaux posent un cadre plus contraignant telle que la Loi sur la République Numérique. La prise de décision automatisée entrainant des décisions à l'égard des personnes concernées en matière de traitement effectué par l'administration publique fait l'objet d'un décret394. En l'espèce, lors d'un traitement régissant les relations entre les administrations et le public, le droit d'information existe dès lors qu'une décision est prise, même de manière

388 CNIL, « Informer les personnes », 27 janvier 2020

389 G29, «Guidelines on transparency under Regulation 2016/679», 29 novembre 2017, p.29

390 Art. 33 RGPD

391 CNIL, les enjeux éthiques des algorithmes et de l'intelligence artificielle, op. cit., p.51

392 Commission Européenne, livre blanc sur l'intelligence artificielle, op. cit., p. 20

393 Conseil d'Etat, décision n° 427916, 12 juin 2019

394 Décret n° 2017-330, relatif aux droits des personnes faisant l'objet de décisions individuelles prises sur le fondement d'un traitement algorithmique, 14 mars 2017

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Le régime de lege lata

partielle, par un algorithme395. Dans ce cas de figure, les administrations françaises ne pourront donc pas effectuer un traitement par un logiciel d'apprentissage non supervisé, le devoir d'information ne pouvant être respecté396. Plus largement, la Convention 108+ du Conseil de l'Europe institue un droit « d'obtenir, à sa demande, connaissance du raisonnement qui sous-tend le traitement de données, lorsque les résultats de ce traitement lui sont appliqués397 ». Ce droit englobe donc l'ensemble des traitements comme le remarquent W. Maxwell, C. Zolynski398. La France a signé le Protocole d'amendement à la Convention pour la protection des personnes à l'égard du traitement automatisé des données à caractère personnel399. Or, le nombre de ratifications n'ayant pas été atteint pour le moment, cette version n'est pas susceptible d'entrer en vigueur rapidement.

L'article 22 et le considérant (71) du RGPD disposent également d'un droit d'opposition à un traitement entièrement automatisé et du droit d'obtenir une intervention humaine.

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