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Les litiges entre parents à propos de la circoncision de leur enfant

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par Ismahène Chamkhi
Université de Nantes - Master 2 Droit Privé Général 2013
  

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1. Le maintient de l'exercice conjoint

214. Pour certaines cours d'appel, le reproche fait par un parent à l'autre d'avoir pris unilatéralement la décision de faire circoncire l'enfant, ne suffit pas à appuyer sa demande d'exercice exclusif de l'autorité parentale (CA Paris 28 octobre 2004* ; CA Rennes 4 avril 2005* ; CA Nancy 29 juin 2009* ; CA Lyon 6 juin 2011*).

215. Ces quatre arrêts aboutissent à la même solution, mais par des raisonnements différents. Ainsi, la cour d'appel de Paris reproche à la demanderesse de ne pas avoir rapporté la preuve de la mauvaise foi du père : « l'intervention a été faite par un médecin sous anesthésie et le corps médical n'a pas pris la précaution de s'assurer de l'accord de la mère, de telle sorte qu'il est difficile de savoir si le père était de mauvaise foi ou pas ».

216. La cour d'appel de Lyon, quant à elle, excuse la faute commise par le père en se basant sur sa différence culturelle et conclue à sa bonne foi « Que l'incident relatif à la prescription de soins à cet enfant (complications après l'intervention décidée par le père, le père s'était adressé à l'Imam, la mère a fait hospitaliser l'enfant) procède davantage d'une divergence d'appréciation culturelle des deux parents, mais illustre néanmoins le souci paternel d'apporter à l'enfant un soulagement qu'il pensait être efficace, même si de fait celui-ci ne l'était pas médicalement. »

217. La cour d'appel de Rennes se contente de rejeter le grief de circoncision : « En l'espèce, la mère est déboutée de sa demande d'exercice exclusif de l'autorité parentale au seul motif que le père a fait circoncire l'aîné des enfants et envisage de procéder de même avec le plus jeune ».

2. Le rétablissement de l'exercice conjoint

218. Il est arrivé que le juge aux affaires familiales prononce un exercice unilatéral de l'autorité parentale, notamment pour sanctionner le parent ayant pris unilatéralement la décision de circoncire l'enfant. Parfois, ce dépassement de pouvoirs ne fera pas obstacle au rétablissement, en appel, d'un exercice conjoint de l'autorité parentale (CA

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Orléans 28 novembre 2006* ; CA Agen 6 octobre 2011*). La cour d'appel d'Agen a ainsi jugé que : « Certes, il n'est pas acceptable que le père ait fait circoncire son fils sans l'accord de sa mère lorsqu'il était petit. Cependant, à ce jour, le père n'a pas démérité, payant la pension alimentaire et exerçant comme il le pouvait et comme ses ressources le lui permettaient son droit de visite et d'hébergement. »

B - Le maintient ou le prononcé d'un exercice unilatéral de l'autorité parentale suite à la circoncision

219. Lorsque le conflit rétrospectif sur la circoncision de l'enfant est considéré comme suffisamment grave, les cours d'appel vont favoriser un exercice unilatéral de l'autorité parentale. La circoncision en dépassement de pouvoirs sera une faute parmi d'autres permettant aux cours d'appel de motiver le maintient d'un exercice unilatéral de l'autorité parentale décidée, en première instance, par le juge aux affaires familiales(1). Si le JAF n'a pas prononcé cette mesure en première instance, la Cour d'appel le fera (2).

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